问：17名游客参加某旅行社组织的新马泰港澳15日游，随意让一名游客作为领队，即出发。在途中，发现一名游客患有黄疸性肝炎，其他游客备感恐惧，结果，患病的游客到香港后死亡。其中15名游客认为旅行社的行为影响了他们的正常旅游，向法院起诉，请求退回旅游的费用，赔偿精神损害。法院认为本案的性质是违约，判决旅行社共赔偿15名原告3万元。这起旅游纠纷是侵权还是违约？  
    答：在法律上，区别一个行为是侵权行为，还是违约行为，应当承担侵权责任还是违约责任，是一个经常遇到的问题。这个案件的关键，正是在这一点上。  
    这17个人参加境外的旅行，与旅行社成立了旅游合同，产生了旅游合同法律关系。双方当事人享有各自的权利和义务：旅行社一方作为组织旅行团的一方，有收取费用的权利，负有组织好旅行团成员旅游的义务，包括应当保证旅游项目、保证人身安全，以及保证承诺提供的一切服务。游客负有支付费用的义务，享有接受旅行社承诺的一切服务的权利。现在原告起诉的是旅行社没有尽到应尽的义务，例如没有派导游，在旅行团中出现了严重的传染病人，影响了其他团员的旅行愉悦，等等，这些都证明了旅行社确实是违反了在旅游合同中的承诺，违背了自己的义务，构成违约。法院判决旅行社承担违约责任是正确的。  
    这种行为不是侵权。理由就是，在双方当事人发生争议之前，已经存在相对的权利义务关系，而不是像侵权行为发生之前所要求的那样，原则上只存在绝对的权利义务关系；同时，侵权行为在构成上要求有现实的人身损害或者财产损害等事实，这是本案不具备的要件。因此，旅行社的行为不构成侵权行为。  
    关于责任，既然是违约责任，就只能根据合同的约定予以赔偿或者承担违约金，不能请求精神损害赔偿。现在法院判决给予违约的赔偿是正确的，但是赔偿数额较低，对原告的权利保护得不够。